שיקולים במעבר להתאגדות של עצמאי כחברה

שיקולים במעבר להתאגדות של עצמאי כחברה

מרצה : רמי אריה, עו"ד, רו"ח

1. זכות ההתאגדות

1. הזכות להתאגד - זכות יסוד, חוק החברות. פס"ד כרדוש, אניעם, רפק אלקטרוניקה.
2. עסקה מלאכותית – התאגדות לכאורה.
3. ההיבט הפלילי – המשך יחסי עובד מעביד.
4. גילוי נאות וחוות דעת מומחה – פס"ד פרומדיקו.

2. התאגדות בעלי מקצועות חופשיים

1. עורכי דין – סעיפי 59 רבתי לחוק לשכת עו"ד
2. רואי חשבון – סעיפי 6 רבתי לחוק רואי חשבון
3. סוכני ביטוח - סעיף 26 לחוק לפיקוח על עסקי הביטוח.
4. בעלי מקצועות חופשיים אחרים – יועצי מס, רופאים, אדריכלים וכו'.
5. הקמת שותפות של חברות – פס"ד שדות.

1. שיקולים לנקודת האיזון בבחירה כפעילות בחברה

1. שיקולי מיסים - מס הכנסה וביטוח לאומי, חיסכון ב.ל. על 2/3 מהרווח.
2. שיקולי עלויות - הוצאות הקמה, רו"ח והנה"ח.
3. שיקול חובת הנה"ח כפולה – היקף מחזור ומס' עובדים.
4. שיקול הרווח - חיסכון במס הכנסה וביטוח לאומי וגמישות בתכנוני מס (הפרשות).
5. שיקול הסיכון – ערבון מוגבל.
6. שיקולים כספיים נוספים – הטבות מס לפיצויי פרישה, דמי אבטלה, חישוב נפרד.
7. שיקולים לא כספיים – בע"מ, פשט"ר, תדמית.

2. היבט מס הכנסה בהתאגדות כחברה

1. הכלל - העברת נכסים לחברה הינה אירוע החייב במס.
2. חריג – העברה מאדם לחברה לפי סעיף 104א
3. חריג – העברה משותפות או מבעלות משותפת לפי סעיף 104ב לפקודה.
4. חריג – העברה ממספר יחידים (עד 10), לחברה אחת לפי סעיף 104ב (ד).
5. חריגים – העברה בין חברות, או מחברה לבעל מניותיה.
6. נכס או נכסים –
7. סוגי נכסים לא מוחשיים המועברים – ידע, בלעדיות, פטנטים, רשיונות, זכות הפצה, זיכיונות, תיקי לקוחות, מוניטין.

3. התנאים לקיום הפטור ממס הכנסה

1. העברת כנגד זכויות בלבד בחברה - העברת נכס משועבד ?
2. החזקת הזכויות בחברה במשך שנתיים

1. מכירת מוניטין

1. הגדרת מוניטין לעומת נכסים לא מוחשיים אחרים.
2. הכדאיות במכירה רגילה של מוניטין – מיסוי מופחת, יצירת הלוואת בעלים.
3. מוניטין אישי לא ניתן להעברה.
4. מוניטין לא ניתן למכירה בנפרד מהעסק – פס"ד פרידלנד, פורסם 15.1.2003 .
5. המיסוי עד 31.12.2002 - 10% על סכום אינפלציוני, עד 50% ביחיד או 36% בחברה.
6. המיסוי לפי הרפורמה במס – 25% ללא לינאריות.
7. הפחתת מוניטין לצורכי מס
8. חלון הזדמנויות – עד שיותקנו התקנות

2. היבט מע"מ בהתאגדות כחברה

1. העברה לפי סעיף 30(14) - חשבונית רגילה.
2. העברה לפי סעיף 20 – חשבונית עצמית.
3. מכירה רגילה.

3. היבט ביטוח לאומי בהתאגדות כחברה

1. עובד שכיר לעומת עובד עצמאי – אין מקדמות, דמי אבטלה.
2. פטור מביטוח לאומי על דיבידנד – בתנאים מסוימים.
3. שכר דירקטורים פטור מביטוח לאומי.
4. שכיר וגם עצמאי פטורים מביטוח לאומי על הכנסות פסיביות.