הנישום מנוע מלבטל את הסדר מס (רולינג) בדרך של תיקון דו"ח

הנישום מנוע מלבטל את הסדר מס (רולינג) בדרך של תיקון דו"ח

תקציר פסק דין

בית המשפט העליון דחה את הערעור בתיק ע"א 1804/05 אהוד אלוני נגד פקיד שומה כפר סבא, וקבע כי לא ניתן לפתוח רולינג אלא בהוכחת פגם בכריתת ההסכם על פי דיני החוזים. הנישום אישר את ההסכם בהתנהגותו בעצם הגשת הדוח על ידו על פי הסדר המס, ואין צורך שהנישום יחתום על ההסכם. תקציר הפסיקה כדלקמן:

1. המערער, אהוד אלוני (להלן: "אהוד"), היה בעל מניות ומנכ"ל בחברת טלגייט בע"מ, אותה ייסד בישראל כחברה פרטית.

2. ביום 11.10.1999 פנו בעלי המניות בטלגייט לנציבות מס הכנסה בבקשה להחלטה מקדמית בהסכם החלפת מניות טלגייט במניות חברה זרה הנסחרות בבורסה בארה"ב (להלן: "הסכם החלפת המניות").

3. ביום 14.10.1999 התקשרו בעלי המניות בטלגייט, בהסכם החלפת מניות.

4. ביום 23.12.1999, ניתנה החלטה ע"י נציבות מס הכנסה לפיה:

4.1 יראו במועד החלפת המניות אירוע מס.

4.2 נקבע הסדר מס לחישוב התמורה במכירה היות והמניות המונפקות חסומות והיות וקיים קושי בקביעת שווין.

4.3 המניות המוקצות יוחזקו בנאמנות עד למועד תשלום המס.

4.4 לא יראו במניות התמורה של החברה הזרה כני"ע זרים. לפיכך, לא יחול עליהם שיעור מס רווח הון של 35% אלא שיעור מס של 50%.

5. ביום 18.7.2000 הגיש אהוד שומה עצמית לשנת-המס 1999, שלא כללה דיווח על ההכנסה מהחלפת המניות.

6. ביום 27.12.2000, הגיש אהוד דו"ח מתוקן לשנת-המס 1999, ובו ביקש לשלם את המס בשל החלפת המניות במועד ההחלפה ובהתאם לשווי התמורה במועד זה.

7. פקיד השומה דחה את הדו"ח המתוקן תוך קביעה כי לא מדובר בעובדות מהותיות חדשות אלא בשיקולי כדאיות של אהוד, היות וערכן של מניות החברה הזרה עלה באופן משמעותי. ומכאן הערעור למחוזי.

8. בית המשפט המחוזי בתל-אביב דחה את הערעור וקבע כי פקיד השומה אינו חייב לקבל את הדו"ח המתוקן. שני הצדדים מחויבים לביצוע הסדר המס בתום-לב, מבלי יכולת נסיגה גם בשינוי נסיבות, כל עוד אין עילה לביטולו לפי חוק החוזים. בנוסף, דחה בית המשפט המחוזי את טענת אהוד, לפיה הסדר המס נכרת על ידי נציגו שלא בידיעתו ומתוך טעות. ומכאן הערעור לעליון.

9. בבית המשפט העליון נקבע כי לא ניתן לפתוח רולינג אלא בהוכחת פגם בכריתת ההסכם על פי דיני החוזים. טעותו של אהוד היא טעות בכדאיות העסקה, טעות בהערכת עליית המניות, אשר אינה מהווה עילה לביטול הסכם לפי סעיף 14(ד) לחוק החוזים. על כן, אהוד מנוע מלבטל את ההסכם בדרך של תיקון דו"ח.

10. אהוד אישר את ההסכם בהתנהגותו בעצם הגשת הדוח על ידו על פי הסדר המס, למרות שלא חתם על ההסכם.

11. עוד נקבע כי לאור הפסיקה בפרשת דר, ובמצב בו לא היה מימוש בפועל של רווח ההון בשל המניות החסומות, יש למסות את תמורת המכירה לפי שיעור המס החל על ני"ע ישראליים, וזאת חרף העובדה ששווי המכירה של מניות טלגייט בעסקת החליפין חושבה על פי שווין של מניות החברה הזרה.

12. נפסק, הערעור נדחה.